噤聲下再反思：中國式獨董困境

中國獨立董事制度正面臨二十年來最大的一次危機。與康美藥業(yè)造假案一同被推上風(fēng)口浪尖的，是五位被判承擔(dān)巨額連帶賠償?shù)莫毩⒍隆?/p>

消息一出，業(yè)界震驚。一邊是數(shù)十家上市公司的獨董掛印而去，另一邊是各路專家密集發(fā)聲討論。

有意思的是，鮮有獨立董事現(xiàn)身公開發(fā)聲。

財聯(lián)社記者近日通過各種渠道聯(lián)系了二十余位上市公司獨立董事試圖采訪，但多位獨立董事表示話題敏感不便多談，成為"沉默的大多數(shù)"。

截至記者發(fā)稿，在公開領(lǐng)域，除擔(dān)任萬科(000002.SZ)、格力電器(000651.SZ)、中光學(xué)(002189.SZ)和柔宇科技獨董的劉姝威旗幟鮮明的表達(dá)看法，多數(shù)獨董似集體失聲。

而接受財聯(lián)社記者采訪的在職獨董大多認(rèn)為，在目前擁有1.9億中小股東的A股市場中，獨立董事作為上市公司治理結(jié)構(gòu)中"尤其關(guān)注中小股東的合法權(quán)益保護"的外部董事，這一角色非常必要，但年薪十萬卻承擔(dān)上億罰款，他們有苦難言，當(dāng)前發(fā)聲容易使個人陷入"輿論漩渦"。

中國獨董制度成立于2001年，引入本意為保護中小股東權(quán)益、完善上市公司內(nèi)部治理，但為何有些獨董淪為"花瓶董事"，獨董如何保持獨立客觀?多位獨董表示，獨立董事需要在選派和薪酬上保持獨立，這些可能涉及到制度和法律法規(guī)層面的改革。

改革迫在眉睫，而要不要繼續(xù)當(dāng)獨立董事，已經(jīng)更現(xiàn)實地擺在了他們面前。

現(xiàn)象：十字路口的獨董

事實上，獨立董事雖然是上市公司董事會治理的必要環(huán)節(jié)，卻未必是當(dāng)事人的必要工作。據(jù)財聯(lián)社星礦數(shù)據(jù)顯示，A股公司中有73.34%的獨董全年薪酬在10萬元以下，其中20.66%的獨董年薪在5萬元以內(nèi)。有分析認(rèn)為，這個薪酬水平對于獨董而言，很難說有多高的吸引力，這也是獨董能“說走就走”的原因之一。

一位廣深地區(qū)的前獨董稱，“目前獨董聘請已經(jīng)很難，因為獨董薪資很低且承擔(dān)風(fēng)險很大，大多數(shù)愿意擔(dān)任獨董的情況是出于對實控人和公司的信任。”

一位江蘇地區(qū)不愿具名的獨董對財聯(lián)社記者表示，其本職工作在于科研，目前主要精力用于修改學(xué)科教材。這名獨董是當(dāng)?shù)啬掣咝５膶W(xué)科帶頭人，擁有正教授職稱，并同時擔(dān)任三家上市公司獨立董事。

對于此次康美藥業(yè)判決結(jié)果發(fā)生后，是否會考慮繼續(xù)擔(dān)任獨立董事職務(wù)的問題，該名獨董表示，"對公司的管理層比較信任，相關(guān)的議案會嚴(yán)謹(jǐn)審核，保護中小股東的利益。"

值得注意的是，基于對收益和風(fēng)險的權(quán)衡，獨董在篩選公司時，如對國企、民企等，以及制造類企業(yè)、科技類企業(yè)等，都會有不同考量。

上海某律所高級合伙人，也是某公司獨董在接受財聯(lián)社記者采訪時坦言，會比較看重公司的實控人品質(zhì)、公司的經(jīng)營實況和組織架構(gòu)。實控人是以做大做強為目的而不是抱有套現(xiàn)的想法，能聽進(jìn)建議的而非強勢獨斷;公司的整體氛圍應(yīng)是和諧有序，至少溝通流暢;會特別關(guān)注公司的經(jīng)營實況，包括過往的處罰情況，商業(yè)行為是否合法合規(guī)。

浙江地區(qū)的一位獨董則告訴財聯(lián)社記者，其所在的公司公司本身發(fā)展平穩(wěn)良好，暫時沒有因為相關(guān)事件產(chǎn)生辭職想法，"從經(jīng)驗上看，央企或國企的特點大決策都有相關(guān)安排，獨董承擔(dān)風(fēng)險相對有限;而民企往往公司大股東利益牽扯復(fù)雜，獨董對前期由專業(yè)人士制作的報表參與度低，所以需要更加謹(jǐn)慎。"

對于獨董普遍的緘默，多位業(yè)內(nèi)人士表示能夠理解。他們認(rèn)為，在當(dāng)前時點發(fā)聲，很容易站在風(fēng)口浪尖，"年薪十萬卻承擔(dān)卻承擔(dān)上億罰款，權(quán)利義務(wù)并不對等，實在有口難言。"

獨董辭職引發(fā)連鎖反應(yīng)，甚至有部分投資人將獨董是否辭職作為"避雷標(biāo)準(zhǔn)"。有投資者近日在中國鐵建(601186.SH)投資平臺提問，公司獨董是否有辭職打算。中國鐵建回復(fù)：“公司不存在該問題。”

但正在思考如何"避雷"的顯然也包括獨董自己。正如一位獨董對財聯(lián)社記者明確表示的，未來有些公司想像過往一樣用人情和關(guān)系去聘請獨董會變得更加困難。

核心：保證獨董獨立性是關(guān)鍵所在

獨董，獨立董事，以身份獨立、意見獨立參與公司董事會。目前中國上市公司的獨董大體可分為名人獨董、學(xué)者獨董、前官員獨董三類，這其中又以學(xué)者型獨董為主，上述獨董大多是從律師、會計師、高校教授及專家學(xué)者中產(chǎn)生。

廈門大學(xué)管理學(xué)院財務(wù)學(xué)系主任吳育輝正是學(xué)者型獨董，他擔(dān)任著七匹狼(002029.SZ)、華大基因(300676.SZ)和征和工業(yè)(003033.SZ)等上市公司的獨立董事。

對于獨立董事是否能夠做到有效識別出公司舞弊行為的問題，吳育輝在接受財聯(lián)社記者采訪時表示，由于獨董無法參與到公司的日常性的經(jīng)營管理中，通常情況下，獨董應(yīng)該在董事會前閱讀公司提供的相關(guān)資料，了解相關(guān)背景，就其中發(fā)現(xiàn)的異常行為或異常數(shù)據(jù)提出質(zhì)疑并要求公司做出合理解釋，然后根據(jù)自身經(jīng)驗提出意見和建議。但當(dāng)遇到公司蓄意造假或舞弊的行為時，公司往往會事先準(zhǔn)備好一套完整的說辭來應(yīng)對，讓獨董在實際履行權(quán)力和職責(zé)時難以甄別。

另一方面，獨董薪酬與其所承擔(dān)的責(zé)任不匹配的問題由來已久，而這也是引發(fā)康美案后部分獨董離職的重要原因。對此，吳育輝認(rèn)為，"監(jiān)管部門對沒有履職盡責(zé)的獨立董事的處罰無可厚非，但對其處罰力度應(yīng)當(dāng)有所限定，此次康美獨董所承擔(dān)的類似于‘無限連帶責(zé)任’的處罰是否合理有待商榷。"

一位廣深地區(qū)的前獨董告訴財聯(lián)社記者，"目前A股的獨董都是大股東聘請的，從制度上看很難去監(jiān)督大股東。如果有一些明顯的問題，獨董提出來，多數(shù)大股東還是會聽的，比如一些專業(yè)、行業(yè)方面的問題，獨董還是能發(fā)揮一定作用的，但是一些惡意造假，比如康美這種，獨董根本無法發(fā)現(xiàn)。獨董的作用更多在發(fā)展上，而非監(jiān)督上。"

北京市安理(深圳)律師事務(wù)所管理合伙人向旭家擔(dān)任深南股份(002417.SZ)、怡合達(dá)(301029.SZ)、大晟文化(600892.SH)等公司獨立董事。在接受財聯(lián)社記者采訪時，向旭家認(rèn)為，"鑒于目前中國上市公司獨董在公司治理層面的存在感、獨立性普遍較弱，康美案中獨立董事承擔(dān)巨大賠償責(zé)任引發(fā)的風(fēng)險暴露，促使獨立董事重新評估擔(dān)任獨立董事的風(fēng)險和收益是否匹配。如果認(rèn)為風(fēng)險不可控或風(fēng)險收益明顯不匹配，便引發(fā)了離職潮，焦慮在于對可能發(fā)生的巨額賠償責(zé)任的恐懼。"

向旭家認(rèn)為，獨立董事的"獨立性"和履職現(xiàn)狀，都與設(shè)立獨立董事制度的宗旨相差甚遠(yuǎn)，"法律法規(guī)賦予獨立董事的職權(quán)和職責(zé)重大而廣泛，但實際上獨立董事履職普遍達(dá)不到要求。困難和阻礙往往是無形的，原因復(fù)雜，包括獨立性不夠、勤勉盡責(zé)所需的付出與收益不匹配，以及整體的公司治理水平和企業(yè)文化。"

一個客觀的事實是，獨董制度在一定程度上改善了上市公司治理，亦有很多獨董積極作為。向旭家稱，"例如在萬科寶能之爭案件中，我們可以看到萬科的獨董劉姝威的言論和行為在萬科和寶能的關(guān)系中產(chǎn)生了重大影響。除此之外，在很多上市公司進(jìn)行并購、收購，發(fā)生重大交易時，我們也能看到一些獨立董事的重要作用。"

向旭家認(rèn)為，保證獨董的獨立性是關(guān)鍵所在，"現(xiàn)有獨董的選任和津貼發(fā)放的實踐操作，很難保障其獨立性。"

上述律所高級合伙人身份的獨董也強調(diào)："我會要獨立于大股東，不參與和大股東可能產(chǎn)生利益瓜葛的活動，避免與大股東密切聯(lián)系，特別是私下的交流要避免。不與公司或大股東或股東親屬產(chǎn)生法律業(yè)務(wù)往來。"

同時這位獨董也堅定地表示，如果不能保持獨立性，"我做好了隨時辭職或被迫辭職的心理準(zhǔn)備。"

破題：漸高的制度改革呼聲

站在中國上市公司治理層面，向旭家認(rèn)為，目前中國現(xiàn)有獨立董事制度主要存在以下的問題：獨立董事的獨立性不強。在現(xiàn)有上市公司治理結(jié)構(gòu)下，控股股東完全可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢操縱獨立董事的選任，因此獨立董事的獨立性很難得到保證，淪為人情董事便在所難免。

此外，獨立董事實際地位不高，受制于公司實控人、內(nèi)部董事和管理層，在真正需要代表中小股東的利益去履職的時候，往往會遭遇無形的阻力。

再次，是獨立董事激勵機制與保護機制不健全，現(xiàn)有的監(jiān)管規(guī)則對獨立董事的激勵機制和保護機制只有一些原則性的規(guī)定，而獨立董事大部分是兼職，風(fēng)險與收入不相匹配，權(quán)利義務(wù)失衡。

如何去改革運行了二十年卻始終難有成效的獨董制度?

前述廣深地區(qū)的前獨董坦言，"目前想要改變現(xiàn)狀、讓獨董真正起到監(jiān)督作用很難。我國的獨董制度學(xué)習(xí)美國，但美國大股東占股很低，美國公司是管理層控制企業(yè)，所以大股東聘請專業(yè)人士來監(jiān)督管理層;但中國目前是一股獨大，大股東話事。這個問題不解決獨董現(xiàn)狀很難改善。"

在獨董選任環(huán)節(jié)，有獨董建議，應(yīng)當(dāng)將獨董選任的權(quán)力交給某種機制。比如，符合一定條件的具有獨董資格的人士，在上市公司選任獨董時去報名，然后以抽簽形式從報名庫里選擇。因是由某種機制選出，獨董在履責(zé)時就更具有獨立性。

某上市公司協(xié)會會長接受財聯(lián)社采訪時建議，"應(yīng)該建立一個中間機構(gòu)，機構(gòu)建立獨董的人才庫，并且按照行業(yè)劃分，公司的需求及費用遞交到第三方機構(gòu)，由第三方機構(gòu)來分配、支付報酬到獨董，這樣來構(gòu)建獨立性，獨董也能持有受第三方委托來監(jiān)督公司的心態(tài)。"

在職責(zé)認(rèn)定環(huán)節(jié)，吳育輝認(rèn)為，"當(dāng)前，相關(guān)的法律法規(guī)要求獨立董事應(yīng)當(dāng)履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)，但卻對勤勉盡責(zé)沒有一個明確的標(biāo)準(zhǔn)，也就難以界定獨立董事是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。是否可以給出一個明確的履職標(biāo)準(zhǔn)，一方面督促獨立董事切實做到勤勉盡責(zé)，另一方面也對履行了勤勉盡責(zé)義務(wù)的獨立董事加以保護。"

向旭家則建議，"改變獨立董事人選和津貼由實控人和主要股東實際決定的現(xiàn)狀，增強其獨立性;設(shè)置獨立董事的責(zé)任限制;建立健全獨立董事的激勵機制，實現(xiàn)權(quán)利及義務(wù)的平衡。"

在法律責(zé)任追究環(huán)節(jié)，有多位業(yè)內(nèi)人士建議應(yīng)該建立其他機制，為獨董勤勉盡責(zé)形成支撐、提供激勵，同時建立獨董誠信檔案，問責(zé)機制。北京植德律師事務(wù)所合伙人姜勝認(rèn)為，獨董制度的改進(jìn)路徑可以從保障獨董信息獲取權(quán)、設(shè)置獨董責(zé)任限制等方面入手，實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的平衡才是解決獨立董事?lián)?zé)問題的最終方法。【責(zé)任編輯/額發(fā)】

(財聯(lián)社記者李子健、王碧微對本文亦有貢獻(xiàn))

來源：財聯(lián)社

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